合同未生效與無效有何區(qū)別？

【原創(chuàng)】文/汐溟

當事人在合同中約定了生效的條件，該條件未成就時雙方當事人均已履行合同義務，此后能否以生效條件未成就，合同未生效為由要求恢復原狀？

約定

甲與丙簽訂影片發(fā)行權授權協(xié)議，約定丙將其獨家出品并擁有版權的影片發(fā)行權專有授權給甲。此后，甲又與乙就該片簽訂發(fā)行權授權協(xié)議，約定將甲享有的該片專有發(fā)行權轉授權給乙。雙方在合同中約定，影片的出品方應向乙出具授權確認函，確認丙曾對甲作出影片發(fā)行權專有授權，同時同意甲將發(fā)行權轉授權給乙，且確認甲乙合同簽訂后，乙系影片專有發(fā)行權權利人。授權確認函出具后，甲乙授權協(xié)議生效。

履行

甲乙授權協(xié)議簽訂后，甲并未向乙出具丙的授權確認函，乙也未向甲催告交付。乙依約支付了50%的授權費，甲也向乙交付了影片介質和授權書。此后，乙以甲未出具授權確認函，授權協(xié)議無效為由主張協(xié)議未生效，要求甲退還已收的授權費。

問題

甲乙所簽的授權協(xié)議是否生效？授權費應否退還？

評析

合同無效與未生效有本質差別。合同無效，是指合同缺乏生效的要件。根據(jù)《民法典》第一百四十三條的規(guī)定，合同的有效應同時具備三個要件，即行為人具有相應的民事行為能力，意思表示真實，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不違反公序良俗。無效的合同自始沒有法律約束力。合同被確認無效后，行為人因該行為取得的財產，應當予以返還，不能返還或者沒必要返還的，應當折價補償。合同未生效，是指當事人已經形成合意，合同已經成立，只是該合同尚未開始產生拘束力，當事人可以不履行。合同無效是當事人雖然形成合意使合同成立且自愿接受合同拘束力開始存在履約行為，但因合同欠缺合法要件，因此不但合同約定的內容無效，而且履行行為也無效。合同無效否定的既是合同的內容條款，也否定履約行為。合同未生效，賦予當事人履約抗辯權，即一方當事人向另一方當事人提出履行義務的請求時，另一方當事人有權以合同未生效為由抗辯，暫時拒絕其履行請求。合同無效來源于國家對合同的否定，并非當事人的意志可以左右。合同未生效則主要基于當事人的約定內容，當事人在訂立合同時可以附生效條款，可以將期限或條件約定為生效的觸發(fā)事由。合同是否生效，如何生效屬于當事人意思自治的范圍，由其自由約定。

乙實際上混淆了合同未生效與無效的概念。乙提出甲應返還授權費的主張，返還財產在合同無效的情形下才可被支持。但是，乙并未主張合同無效，也未證明合同無效的原因，而是以合同未生效為依據(jù)。而合同未生效可以對抗合同履行請求權，并不產生返還財產的溯及力。因此，乙以合同未生效為依據(jù)主張無效的法律效力，缺乏法律依據(jù)。

合同未生效可以作為當事人拒絕履行的抗辯權，但對于自愿履行部分，不產生恢復原狀的效力。合同未生效，表明當事人不愿意接受合同的拘束力，合同的拘束力尚未產生，但當事人履行合同，即已放棄了無效的抗辯權，作出了主動接受合同拘束力的意思表示。該表示以實際行為作出，且為對方當事人所接受，雙方實際上形成認可合同生效的合意。

而且，附生效條件是當事人合意的結果，甲乙在協(xié)議中約定以授權確認書作為協(xié)議生效的條件，此后，該生效條件也可以協(xié)議變更。生效條件是合同條款，對于合同條款，當事人協(xié)議后可以變更。乙向甲支付了50%的授權費，甲向乙交付了介質和授權書。雙方履行的均是各自的主要義務，故，雙方以實際行為的方式形成了變更合同生效條款的合意。既然生效條款已經變更，甲乙均應履行。乙以合同未生效為由提出返還授權費的主張，難被支持。

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