為什么開機(jī)時(shí)影片投資款未足額募集到位不構(gòu)成違約？

【原創(chuàng)】文/汐溟

影片開機(jī)時(shí)，投資款是否必須足額募集到位？未足額募集到全部投資款的開機(jī)行為，是否構(gòu)成違約？

約定

2023年3月，甲乙簽訂《影片聯(lián)合投資合同》，約定雙方共同投資影片，投資款1億元，乙出資2000萬(wàn)元，享有20%的投資份額及收益分配權(quán)。乙出資款應(yīng)在簽約后30日內(nèi)付清。影片應(yīng)在2023年6月1日前開機(jī)。甲負(fù)責(zé)影片的拍攝、制作及發(fā)行。

履行

2023年5月30日，影片開機(jī)。乙要求甲披露影片投資款已足額募集到位的情況，甲未披露。

爭(zhēng)議

乙認(rèn)為，影片投資款為1億元，乙出資2000萬(wàn)元，甲應(yīng)出資8000萬(wàn)元。甲應(yīng)在開機(jī)前將8000萬(wàn)元募集到位，現(xiàn)甲未募集到全部投資款便開機(jī)，構(gòu)成違約。甲不認(rèn)為其構(gòu)成違約。

問(wèn)題

投資款未足額募集到位，開機(jī)是否構(gòu)成違約？

評(píng)析

案爭(zhēng)合同只約定乙的出資額及出資時(shí)間，沒有約定甲投資款支付期限，甲雖然負(fù)有對(duì)影片出資8000萬(wàn)元的義務(wù)，但因?yàn)闆]有約定該義務(wù)的履行期限，故乙關(guān)于甲需在開機(jī)前足額募集到8000萬(wàn)元投資款的主張沒有合同依據(jù)。

影片項(xiàng)目投資巨大，通常有眾多投資者，所需資金一般由第一出品方或主要出品方募集而來(lái)。實(shí)踐中，影片聯(lián)合投資合同中一般不會(huì)約定主要出品方在開機(jī)前應(yīng)支付全部的投資款，或者在開機(jī)前將全部投資款募集到位。因?yàn)樵摲N約定不符合行業(yè)慣例。投資款足額募集到位后再開機(jī)確實(shí)可以降低項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)，防止因?yàn)橘Y金鏈斷裂而導(dǎo)致項(xiàng)目夭折的風(fēng)險(xiǎn)，但前者只是理想狀態(tài)。如果資金是募集而來(lái)，募集資金所簽訂的協(xié)議即為聯(lián)合投資合同，投資方為聯(lián)合出品方，聯(lián)合出品方為規(guī)避投資風(fēng)險(xiǎn)，投資款多會(huì)選擇分期支付，一次性付清的情形并不多見。影視項(xiàng)目是高風(fēng)險(xiǎn)投資項(xiàng)目，存在很多的不可控因素。如果在開機(jī)前付清投資款，當(dāng)項(xiàng)目出現(xiàn)不可控的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，投資方將面臨極為不利的局面。

例如，聯(lián)合出品方在開機(jī)前付清投資款，可能出現(xiàn)如下情形：第一出品方因?yàn)閭鶆?wù)問(wèn)題涉訴，其賬戶被凍結(jié)，進(jìn)而無(wú)法再履行開機(jī)義務(wù)；第一出品方將投資款挪作他用，不再開機(jī)；特殊題材的電影雖然通過(guò)備案，但相關(guān)的政策發(fā)生變化，按原計(jì)劃拍攝后影片能否通過(guò)審查，能否取得公映許可證存在較大的不確定性；主創(chuàng)或主演變化，需要更換，但短期內(nèi)又無(wú)合適人選接替，項(xiàng)目可能會(huì)陷入停滯，無(wú)法開機(jī)；第一出品方對(duì)項(xiàng)目?jī)?nèi)容虛假陳述，存在欺詐，投資方選擇撤銷合同，但已付投資款已被其轉(zhuǎn)移等。前述任何一種情形發(fā)生，投資方都面臨無(wú)法收回投資的不利局面。因此，對(duì)于聯(lián)合出品方而言，分階段、按一定條件支付投資款可以有效的降低交易風(fēng)險(xiǎn)。如筆者所見，可以將開機(jī)、拍攝過(guò)半和殺青作為付款節(jié)點(diǎn)。故而，基于募集行為產(chǎn)生資金，投資方為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)大多會(huì)分期支付投資款，開機(jī)前通常不會(huì)將款項(xiàng)支付完畢。

除非投資款系出品方自有資金，出品方自己可以控制，只要以聯(lián)合投資合同募集而來(lái)的資金，均存在遲延履行、不完全履行等違約風(fēng)險(xiǎn)。該類風(fēng)險(xiǎn)可以預(yù)測(cè)，也可以預(yù)先設(shè)定違約條款的方式適當(dāng)控制，采取措施督促當(dāng)事人嚴(yán)格履行，但卻不能完全避免。

開機(jī)前未足額募集到位全部資金存在兩種情況：其一為簽訂聯(lián)合投資合同，但開機(jī)前資金并未全部到位，即有合同但未履行；其二為未募集到全部資金，簽訂的聯(lián)合投資合同金額低于約定的金額甚至未簽訂聯(lián)合投資合同。本文認(rèn)為，前述兩種情形下，開機(jī)雖承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)但均不構(gòu)成違約。前述情形下之風(fēng)險(xiǎn)系商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)而非法律風(fēng)險(xiǎn)，在合同約定有明確開機(jī)時(shí)間的情形下，未開機(jī)或遲延開機(jī)，其后果是直接承擔(dān)法律責(zé)任。在聯(lián)合投資合同關(guān)系中，吸取資金一方的主要義務(wù)是開機(jī)拍攝制作影片，資金只是完成前述義務(wù)的條件，該條件的成就具有不確定性，開機(jī)后負(fù)責(zé)募集資金的一方可能將資金募集到位，完成影片的拍攝，也可能未募集到位，使影片停機(jī)。如果是后者，若其可以采取補(bǔ)救措施，則應(yīng)允許其補(bǔ)救，若無(wú)法采取補(bǔ)救措施，則可追究其違約責(zé)任，若發(fā)生解除事由，也可以解除合同。